Page 441 - SRT RP_Final Report_221107

รายงานฉบับสมบูรณ์ (Final Report)

หน้าที่ตามกฎหมายของหน่วยงานของรัฐนั้น ๆ (ความเห็นคณะกรรมการกฤษฎีกา เรื่องเสร็จที่ 408/2541 ที่

88/2544 ที่ 416/2548 และ ที่ 111/2551)

3. เป็นการร่วมลงทุนตามที่กฎหมายกำหนด

มาตรา 4 แห่ง พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ ได้กำหนดนิยามความหมายของคำว่า “ร่วม

ลงทุน” ไว้โดยเฉพาะ ว่าหมายถึง “ร่วมลงทุนกับเอกชนไม่ว่าโดยวิธีใด หรือมอบให้เอกชนลงทุนแต่ฝ่ายเดียว โดย

วิธีการอนุญาต หรือให้สัมปทาน หรือให้สิทธิไม่ว่าในลักษณะใด”

การพิจารณาว่าโครงการที่กำลังจะดำเนินการนั้นเป็น “ร่วมลงทุน” ตามกฎหมายหรือไม่

นั้นเป็นประเด็นสำคัญ เนื่องจากหากโครงการดังกล่าวไม่ถือเป็นการ “ร่วมลงทุน” แล้ว ก็จะไม่อยู่ภายใต้บังคับต้อง

ดำเนินการตาม พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ แต่อย่างใด โดยในประเด็นดังกล่าวได้มีความเห็นคณะกรรมการกฤษฎีกา

ได้ตีความไว้หลายกรณี ซึ่งนิยามของคำว่า “ร่วมลงทุน” ตาม พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ ยังคงเป็นการนิยาม

โดยใช้ถ้อยคำเช่นเดียวกับที่บัญญัติไว้ในบทนิยามคำว่า “ร่วมงานหรือดำเนินการ” ตามกฎหมายว่าด้วยการร่วม
ลงทุน ปี พ.ศ. 2535 และนิยามของคำว่า “ร่วมลงทุน” ตามกฎหมายว่าด้วยการร่วมลงทุน ปี พ.ศ. 2556

ดังนั้น ในการพิจารณาว่าโครงการลักษณะใดถือเป็นการร่วมลงทุนหรือโครงการลักษณะใดไม่เป็นการร่วมลงทุน

จึงยังคงสามารถยึดตามแนววินิจฉัยของคณะกรรมการกฤษฎีกาก่อนที่จะมีการประกาศใช้ พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ

ได้อยู่ โดยคำวินิจฉัยของคณะกรรมการกฤษฎีกาได้วางแนวทางไว้ว่า การ “ร่วมลงทุน” นั้นจะต้องมีการลงทุนกัน

ื่
จริง ๆ ไม่ว่าจะเป็นการลงทุนเพอจัดให้ได้มาซึ่งทรัพย์สินถาวรหรือเพอใช้สำหรับการดำเนินการก็ตาม ซึ่งมีลักษณะ
ื่
ของการที่หน่วยงานของรัฐต้องร่วมรับผลกำไรหรือขาดทุนร่วมกับเอกชนด้วย จึงไม่รวมถงการจ้าง การซื้อขาย หรือ
ึ
การเช่า ที่ไม่ปรากฏว่าหน่วยงานของรัฐต้องร่วมรับผลกำไรหรือขาดทุนร่วมกับเอกชนแต่อย่างใด (ความเห็น

คณะกรรมการกฤษฎีกา เรื่องเสร็จ ที่ 749/2535 ที่ 438/2540 ที่ 281/2543 ที่ 577/2544 ที่ 689/2550 ที่

228/2550 และ ที่ 284/2552)

4. เป็นการร่วมลงทุนในกิจการโครงสร้างพื้นฐานหรือกิจการสาธารณะ

มาตรา 7 ของ พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ ได้กำหนดประเภทของโครงการร่วมทุนในกิจการ

เกี่ยวกับโครงสร้างพื้นฐานหรือบริการสาธารณะที่จะต้องดำเนินการตาม พ.ร.บ. การร่วมลงทุนฯ ไว้ 12 ประเภท

ด้วยกัน สำหรับการดำเนินธุรกิจของการรถไฟฯ นั้น มีความเกี่ยวข้องกับกิจการโครงสร้างพื้นฐาน คือ “รถไฟ

รถไฟฟ้า และการขนส่งทางราง” และนอกจากกิจการที่ได้บัญญัติไว้โดยเฉพาะในมาตรา 7 ดังกล่าวแล้ว ยังรวมถึง

กิจการอื่น ๆ ตามที่คณะกรรมการนโยบายการร่วมลงทุนระหว่างรัฐและเอกชน ประกาศกำหนดโดยความเห็นชอบ
ของคณะรัฐมนตรีด้วย ซึ่งในกรณีนี้มีประกาศที่เกี่ยวข้อง คือ ประกาศคณะกรรมการนโยบายการร่วมลงทุนระหว่าง

377